杭州刑事律师张涛：组织卖淫行为是否一定要求卖淫女三名以上

“组织”类罪名是否要求被组织对象“三个”以上

一、刑法中罪名中涉及到“组织”字眼的罪名如下

（1）组织、领导、参加恐怖组织罪（2）对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪（3）组织、领导传销活动罪（4）组织出卖人体器官罪（5）组织残疾人、儿童乞讨罪（6）组织未成年人进行违反治安管理活动罪（7）组织考试作弊罪（8）组织、资助非法聚集罪（9）组织、领导、参加黑社会性质组织罪（10）入境发展黑社会组织罪（11）包庇、纵容黑社会性质组织罪（12）组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信破坏法律实施罪（13）组织、利用会道门、邪教组织、利用迷信致人重伤、死亡罪（14）组织越狱罪（15）组织他人偷越国（边）境罪（16）非法组织卖血罪（17）组织卖淫罪（18）协助组织卖淫罪（19）组织播放淫秽音像制品罪（20）组织淫秽表演罪

这些罪名中“组织”一词大部分是作动词使用的，也有少部分是做名词使用，当其作动词使用时，被组织对象是否要求“三个”以上在实务中有所争议，主要是因为在组织卖淫罪中，最高人民法院、最高人民检察院《关于执行＜全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定＞的若干问题的解答》中定义：根据《决定》第一条第一款的规定，组织他人卖淫罪，是指以招募、雇佣、强迫、引诱、容留等手段，控制多人从事卖淫的行为。对于“多人”是指三人以上，这没有争议。也就是说，实践中在组织卖淫罪处理过程中，要求组织三名或者三名以上卖淫女，如果不足三名卖淫女可能会以介绍、容留卖淫等罪名处理。

二、实务困惑

由于组织卖淫罪被解释为要求组织三名以上的卖淫女卖淫，所以实务中一种观点认为，其他组织类型的罪名，其被组织对象也应该要求“三个”以上，比如组织考试作弊罪要求组织3名以上考生作弊，组织残疾人、儿童乞讨罪要求组织3名以上残疾人或者儿童乞讨......

三、实务结论

我们认为，除了刑法或者司法解释对具体罪名有特别规定要求被组织对象“三个”以上外，其他没有单独解释过的不必限制这个条件，也就是组织1个对象也可以构成，因为组织是对人和事的综合安排，并非组织安排三个对象从事具体活动才叫组织行为。“组织”概念有多重含义，其中包含“安排分散的人或事物使具有一定的系统性或整体性”。

“”组织“作为动词的本意：“组织”作为动词，本意是“部署”、“安排”、“协调”、“推进”这项活动，这类活动一般涉及的人或环节比较多，并不是要求组织“多个”对象从事这项活动。以“组织卖淫罪”为例，组织卖淫是指安排卖淫女有序开展卖淫活动，以往对该罪名的理解重点放在组织控制卖淫女上面，因为那个时代“逼良为娼”比较多，“强迫”卖淫盛行，所以张明楷教授在《刑法学》中定义该罪名时对“控制他人从事卖淫活动”中的“控制”进行了解释，是指通过对卖淫人员施加物理的或者心理的影响，进而左右卖淫人员的意志，使其难以摆脱行为人的影响。张教授的这个定义，实际上还停留在组织卖淫罪主要对人的控制层面。实际上，“控制”还包括对卖淫活动的控制，也就是说我们可以把“组织卖淫罪”中“组织”的重心放在卖淫活动上，近几年随着社会的发展，绝大部分的组织卖淫案件中的卖淫女都系自愿加入卖淫，并且观念开放之后，不缺乏妙龄女子“前赴后继”的去卖淫，以前卖淫组织中的“打手”之类的人都不见了，不需要再去控制、限制卖淫女的自由，取而代之的是一套卖淫组织的管理制度，约定了卖淫女自由加入后的一些操作程序、约定了分成、规定了一些步骤等等，卖淫女来去自如，今天在这个组织里，明天跳槽到另外一个组织里，或者有业务同日客窜多个组织，组织者只要对卖淫女发送信息即可，比如“几点几分到XX宾馆XX房间，服务方式xxx，费用xxx”。综上，组织卖淫罪中“组织”可以主要是对卖淫活动的安排、组织。所以“组织”一定要求被组织对象“三个”是没有必要的。那么，两高解释中规定组织卖淫罪要求“控制多人从事卖淫的行为”，可以理解为是对组织卖淫罪构成犯罪的量化标准，因为组织卖淫罪的起点刑比较重，所以对被组织人数进行了一定限制也是可以理解的，但不要认为“只有组织三人以上卖淫女卖淫才能称为组织卖淫行为”。

因此像组织考试作弊罪、组织残疾人、儿童乞讨罪、组织他人偷越国边境罪、组织淫秽表演罪等并不要求被组织者满足三人以上，组织一人也可以构成。

四、理论依据及判例

如组织考试作弊罪，最高人民法院对《刑法修正案（九）条文及配套司法解释理解与适用》中指出“帮助少数人在多场考试中作弊的，原则上可以认为“情节严重”（跳档加重情节）”。从解释中可以看出，并没有对考生的数量作出限制。

张明楷教授在《刑法学》中对组织淫秽表演罪的解释：一般指多次组织或者组织多人进行淫秽表演的才认定为“情节严重”（跳档加重情节），也就意味着基本犯罪可以允许组织三人以下的情况。但其另外对组织考试作弊罪的解释则认为：组织作弊是指组织、策划、指挥多人进行考试作弊。

实务判例：

林某某组织他人偷越国境一审刑事判决书

福建省福清市人民法院

案号：（2015）融刑初字第283号

.....

本院认为，被告人林某某违反国家出入境管理法规，参与组织一人偷越国境，其行为已构成组织他人偷越国境罪。

张涛律师，北京盈科（杭州）律师事务所合伙人律师。从事专职律师多年，担任多家企业常年法律顾问，从事刑事辩护、民商事、公司股权激励、收购兼并，等多种业务，。特别在刑事法律事务和理论方面更为专业和专注。张律师执业经验丰富，并一直致力于刑法领域的理论与实务研究，有深厚的理论与实践经验。精于处理各种疑难复杂的各类刑事案。其良好的执业素养、敏捷的思维和深厚的法律功底，取得当事人的一致好评。

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